裁判要旨

　　股权转让合同签订后，转让方已向受让方移交公司公章及重要业务合同，应视为受让方已实际控制公司、合同已切实履行；股东变更工商登记仅是附随义务，未办理工商变更登记的，受让方仍应向转让方支付相等于股权转让价款的损失赔偿金。

　　案情

　　广东深圳艾朗金投资有限公司（下称艾朗金公司）的股东为陈嘉权、西子英和汪公，出资比例分别为50%、20%、30%。2009年1月8日，三人签订《股权转让协议》，约定：陈嘉权、西子英两人分别将自己的股权转让给汪公，转让价款共计50万元，汪公应于同年1月10日前支付30万元、工商变更公告后3日内付清余款20万元，三方须在同年1月15日前完成公司公章等资料的移交和工商变更登记。同年1月12日，公司员工将公司公章及机场租赁合同等文件移交给汪公，但汪公未支付股权转让款，陈嘉权遂向深圳市罗湖区人民法院提起诉讼，该案一、二审法院均判决汪公应支付陈嘉权转让款35.7143万元并协助陈嘉权办理50%股权的变更登记，该生效判决已执行。2010年12月31日，艾朗金公司因未办理年检被工商部门吊销营业执照。罗湖区法院对工商部门的调查显示：艾朗金公司已被吊销执照，不能再进行股权变更登记，应依法进行清算、申请注销登记。

　　西子英向罗湖区法院提起本案诉讼，请求判令汪公支付西子英违约金14.2857万元及利息2.0334万元。汪公则提起反诉，请求判令解除汪公与西子英之间的《股权转让协议》，并赔偿其损失5万元。

　　裁判

　　罗湖法院审理认为，西子英、陈嘉权作为公司登记股东仍应与汪公一起承担2008年度公司年检义务，对公司被吊销执照、股权变更登记无法办理均有过错。判决如下：一、解除西子英与汪公关于艾朗金公司20%股权的转让协议；二、驳回西子英本诉请求和汪公其他反诉请求。

　　西子英不服，向深圳市中级人民法院提起上诉。

　　深圳中院审理认为，办理股东变更登记只是股东转让股权后公司的附随义务，并非界定股权转让协议是否切实履行的标准。汪公已收到了公司的公章及机场租赁合同，且未举证证明西子英在协议签订后仍继续行使股东权利、参与经营决策，可见其已受让西子英的股东权利，应支付转让价款。涉案协议约定的剩余转让款20万元“于工商变更公告后3日内付清”的付款条件已无法成就，汪公应就此向西子英赔偿相当于股权转让款的违约损失。

　　2012年5月25日，深圳中院判决：一、撤销一审判决；二、汪公向西子英支付违约损失赔偿金14.2857万元；三、驳回西子英其他本诉请求和汪公的反诉请求。

　　评析

　　要正确审理本案，关键要把握好以下几个焦点问题：

　　1.股东的变更不应以工商变更登记为衡量标准　第一，有限责任公司股东主张行使股东权利的依据是出资证明书和股东名册而不是工商登记文件。公司法第三十二条规定：有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书，出资证明书应当载明股东的姓名或者名称、缴纳的出资额等事项，并由公司盖章。第三十三条规定：有限责任公司应当置备股东名册，记载股东的姓名或者名称及出资额等，记载于股东名册的股东，可依股东名册主张行使股东权利。第七十四条规定：股东转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。可见，有限责任公司股东取得出资证明书和股东名册后即成为股东，可依法据此行使股东权利。所以，汪公凭艾朗金公司盖章确认的新出资证明书及修改后的股东名册即可成为股东，行使股东权利，而无需工商变更登记文件。第二，工商部门对股东变更情况进行登记仅发生对外公示效果，不影响股权转让协议履行的认定。最高人民法院《公司法解释（三）》第二十四条规定：当事人依法履行出资义务或者继受取得股权后，公司未签发出资证明书、记载于股东名册并办理公司登记机关登记，当事人请公司履行上述义务的，人民法院应予支持。第二十八条：“股权转让后尚未向公司登记机关办理变更登记，原股东将仍登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，受让股东以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照物权法第一百零六条的规定处理。原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理人员或者实际控制人承担相应责任的，人民法院应予支持；受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理人员或者实际控制人的责任。”上述规定均表明：股权登记仅是宣示性登记，是否办理该登记并不影响已取得股权的认定；股东转让股权后，公司办理相应变更登记仅是附随义务，如未履行该义务，仅仅是不能对抗转让双方之外的第三人，并不影响转让协议已切实履行的认定。

　　2.受让人持有公章，应视为取得了公司的实际控制权和经营决策权　公章是体现公司法人意思表示的确凿凭证，公司在某项文件上加盖公章即视为公司对文件所载内容予以确认，而股东主张行使股东权利的依据即出资证明书和股东名册经公司盖章确认即可。可见，公司公章由谁持有，就意味着谁就有权出具出资证明书和股东名册，谁就取得了公司的实际控制权和经营决策权。汪公在涉案协议签订后当月即已取得了公司的公章及机场租赁合同，且未举证证明西子英在该协议签订后仍在继续行使股东权利、参与或影响公司经营决策。可见，汪公确已受让西子英的股东权利并已经以唯一股东的身份实际控制公司，进行经营决策。所以，汪公应履行支付股权转让款的对价义务。

　　3.股权转让协议约定的支付剩余转让价款的条件无法成就时，受让人应支付相当于此价款的损失赔偿金　涉案协议约定的剩余转让款20万元“于工商变更公告后3日内付清”的付款条件已无法成就，应如何处理？合同法第一百一十三条规定：当事人一方违约，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。由于汪公的违约行为确已给西子英造成了无法收取股权转让价款的损失，且该损失恰恰是协议履行后西子英可获得的利益，故汪公应向西子英支付相当于股权转让款的损失赔偿金14.2857万元。

　　（作者单位：深圳市中级人民法院）
国务院


国务院批转国家计委关于加强固定资产投资宏观调控具体措施的通知
国务院



各省、自治区、直辖市人民政府，国务院各部委、
各直属机构：
国务院同意国家计委《关于加强固定资产投资宏观调控的具体措施》，现转发给你们，请认真贯彻执行。

附：关于加强固定资产投资宏观调控的具体措施(摘要)

摘要

国务院：


为加强对固定资产投资的宏观调控，严格控制新开工项目，保证重点项目的建设，保证国民经济持续、快速、健康地发展，国家计委提出了七个方面的具体措施：
一、解决投资领域中存在的问题，根本出路是加快投资体制改革，建立投资约束机制和风险机制，建立有效的投资宏观调控体系。当前要从规范投资行为入手，运用经济办法和必要的行政手段，实行中央和地方分级负责，立足调整投资结构，分清轻重缓急，量力而行，尽力而为，把那
些该压缩的投资压下来，保证国家重点建设。
二、各地区、各部门要对所有在建固定资产投资项目进行一次审核排队，予以清理。对产品有市场、宏观经济效益显著、有利于缓解“瓶颈”制约的在建项目，要尽力保证建设。对不符合国家产业政策、资金来源不落实、建设条件不具备、市场前景不明的在建项目，特别是高档宾馆、
写字楼、度假村等项目要认真进行清理，并区别情况停缓建设：
——不符合国家产业政策的项目。《中华人民共和国固定资产投资方向调节税暂行条例》规定禁止发展的项目，以及违反国务院有关部门关于控制若干长线产品和热点产品建设项目审批的有关规定擅自批准建设的项目。
——资金来源不落实或不正当的项目。使用银行拆借资金、流动资金贷款进行固定资产投资，以及银行使用信贷资金以参股、控股等方式直接进行投资的项目；未按国家有关组建股份制企业和股票发行的规定，擅自发行股票进行固定资产投资的项目，以及违反国家有关证券管理规定，
在国家证券发行计划之外发行债券进行投资的项目；违反国家规定，硬性摊派或强迫下属单位集资，特别是挪用国家重点项目资金进行建设的项目；主要使用地方和企业自筹资金，但不能按原筹资方案落实资金，或年内到位资金达不到当年计划要求50%的项目；擅自用国外商业贷款倒换人? 癖医型蹲实南钅亢褪褂霉舛唐?一年以内)商业贷款进行投资的项目。
——建设条件不具备的项目。严重违反建设程序，未经批准可行性研究报告和未经有权单位批准新开工的项目；建设项目外部主要配套工程严重脱节，不能同步进行建设的项目，及建成后燃料动力、水源、原材料供应没有保障的项目。
——市场前景不明的项目。产品的市场供应能力已过剩或接近饱和，产品又无竞争能力，近期内不会出现重大变化的项目；原批准的可行性研究报告中，产品销路等市场情况发生重大变化，尚无应对措施的项目。
——存在上述问题的高档宾馆、写字楼、高档别墅、度假村和跑马场、高尔夫球场等项目。各有关方面要组织专门力量，对上述项目认真进行清理、审核排队。同时，将清理结果特别是确定停缓建的项目通知有关开户银行，由银行停止拨付资金。
三、集中资金，保证国家重点建设。
——各有关方面都要将现有建设资金(包括国外贷款)和停缓建项目腾出的资金集中用于国家重点建设，一保列入国家计划的铁路建设项目及水利、水电项目安全渡汛；二保列入国家计划的当年投产大中型和限额以上项目；三保列入国家计划的农业、交通通信、能源、重要原材料、水利
等国家重点建设项目和重点技术改造项目；四保列入国家计划的、合同已生效的利用外资项目。
——各级人民政府以及财政、银行和有关单位要加强资金调度，确保预算内建设资金和银行贷款资金到位。今年9月底，国家重点建设项目和重点技术改造项目资金到位占年度计划的总比例，要力争不低于70%。
——地方人民政府、有关部门和企业的自筹建设资金，也要优先保证计划内国家重点建设项目和重点技术改造项目。建设项目中的自筹资金，必须按计划建设进度和资金比例到位。
四、严格控制新开工项目。
——各地区、各部门和有关单位要从全局出发，严格控制在建项目总投资规模，主要控制新开工项目。鉴于当前全社会固定资产投资规模过大，各地上半年又开工了大量新项目，为了保证在建国家重点项目的资金需要，今年下半年原则上不再批准新开工项目。
——审批新开工项目要严格执行开工前的审计制度，各级银行对于未履行开工手续和越权审批的新开工项目，一律不得拨款和贷款。
五、加强房地产开发投资和开发区建设的管理。
——房地产开发投资必须纳入国家固定资产投资计划，未纳入计划的，银行一律不得发放房地产开发贷款。
——房地产开发贷款必须纳入国家信贷计划和固定资产投资计划，实行限额管理。
——兴建高档宾馆、写字楼、高档别墅、度假村等项目，包括用房地产开发名义建设这类项目，除总投资两亿元及其以上的项目必须由国务院审批外，各省、自治区、直辖市和计划单列市人民政府要加强管理，严格按国务院有关规定审批。跑马场、高尔夫球场等项目不宜再新建。
——各类开发区的建设，要严格按照《国务院关于严格审批和认真清理各类开发区的通知》的规定执行。
六、加强对外商直接投资项目的引导和规范管理。
——已签订合同或已开工，但外商注册资本和投资不能按期足额到位，或中方投资不落实的项目，资金要限期到位，严格按合同和国家有关规定办理。
——外商投资进行房地产开发，必须严格执行《外商投资开发经营成片土地暂行管理办法》和《国务院关于发展房地产业若干问题的通知》的有关规定，房地产开发必须结合建设项目，并符合当地的发展规划。
七、完善固定资产投资方向调节税的征管办法。当前要加强投资方向调节税的征管工作，各地不得越权减免，税务部门要严格把关。



1993年8月16日