本案属于违约责任还是缔约过失责任？
长春铁路运输法院 林号兵

[案例] 1999年9月1日，甲向乙发出一份欲出售木材的要约，要约中对木材的型号、质量、价格、数量等内容皆作了规定，且规定了乙应在10日内给予答复。9月4日，乙收到此要约后，准备了价款，腾出了仓库，为履行合同作了必要的准备。9月7日，甲向乙发出了一份撤销要约的通知，9月10日到达乙处。乙主张，甲在要约中已确定了承诺期限，此要约属于不得撤销的要约，甲撤销要约的通知不生效力，甲应承担相应的责任。此时，甲要承担何种责任？
本案所涉及的问题是要约人撤销了《合同法》第19条规定的不得撤销的要约，其要承担的责任是违约责任还是缔约过失责任？
（一）要约及其法律效力
《合同法》第14条规定，“要约是希望和他人订立合同的意思表示”。一项符合法律规定的要约要在要约关系人之间发生一定的法律后果，同时可能会引发其他的法律后果 ，要影响到许多人的利益，为了保证这些利益的合理性及合法性，法律需要对要约涉及的关系人加以必要的约束，这种约束就体现为要约的法律效力。
要约的法律效力是指要约对要约关系人法律上的拘束力。要约一旦发出，要约人就不得对其随意撤回、撤销或者对其内容进行限制、扩张或变更。要约发出后就要涉及到交易安全的问题，为此，法律要对要约人在要约生效前对要约的撤回及生效后要约的撤销以及对要约内容的变更加以必要的约束。
要约的撤销是指要约在生效后，通过一定方式将要约取消，使要约丧失法律效力。《合同法》第18条规定，“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人”。第19条规定，“有下列情形之一的，要约不得撤销：㈠要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；㈡受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作”。
本案中，甲对要约规定了承诺期限，此要约即属于不得撤销的要约。要约人撤销要约不符合法律规定，这种情况下，要约的效力得到了维持，合同因而得以成立。故甲必须对其不当撤销的行为承担一定的法律责任。
（二）甲对乙应承担缔约过失责任
1、缔约过失责任的含义
缔约过失责任是缔约人故意或者过失地违反先合同义务时依法承担的民事责任。
2、要约撤销不当的行为符合缔约过失责任的构成要件
⑴要约方甲的行为构成对先合同义务的违反
缔约过失责任区别于违约责任的根本一点就在，缔约过失责任是对先合同义务的违反；而违约责任是对合同义务的违反。
缔约过失责任是以先合同义务的存在及违反作为前提。所谓先合同义务，是指在订立合同的过程中，合同成立之前，所发生的由缔约双方当事人承担的义务。①合同的订立是一个逐渐发展的过程，而不是一个时间点，当事人双方需要有一个逐步接触和了解的过程。在这样的过程中，随着当事人之间的接触，随着当事人之间信用关系的增强，先合同义务，即在合同成立之前的一些义务逐步产生，其实际上是对当事人之间信用的一种确认和保护。
先合同义务存在于要约生效后，合同成立前。要约人撤销了19条规定的不得撤销的要约的行为不能阻止要约的法律效力的发生，缔约双方在较多的接触的情况下，信用关系已经在当事人之间发生，受要约人基于对不可撤销要约的信赖向对方作出了一定的付出，这种付出如果由于对方对信用的违反而受有损失，该损失应由违反信用的要约方承担。
⑵缔约过程中要约方甲有过失存在
缔约过失责任之所以得以成立，在缔约过程中违反信用的一方之所以要对对方的损失负责，是因为其主观上具有过错，即具有一定的可责之处。“使人负损害赔偿的，不是因为有损害，而是因为有过失，其道理就如同化学上之原则，使蜡烛燃烧的，不是光，而是氧，一样的浅显明白。”②
在缔约过程中，要约人甲已明确确定了承诺期限，给了受要约人这样的信赖，而后，又出于恶意，违反自己的信用，基于双方的信用关系而有所付出的善意的受要约人乙将要遭受损失，这种恶意对信用的违反违背了民法的公平及诚信原则，与一般社会观念不合，同时，也是对现代社会存在基础的挑战和威胁。因此，有必要对违反合同订立过程中恶意违反信用的行为加以规制。
⑶受要约方乙有损失存在
缔约过失责任之所以成立，是因为有损失的存在。如果缔约过程中的过失并没有导致损失，则谈不上责任的成立。在撤销要约不当的情况下，受要约人信赖合同的有效成立。但是，由于要约人不当地撤销要约，使得受要约人为了合同的成立付出了一般情况下合同成立更多的费用，如为了确认要约人撤销要约不符合法律规定所支出的诉讼的时间和金钱等。这些支出应当被认定为在缔约过程中由于一方当事人的过错而导致对方当事人的损失。要约人所应赔偿的为信赖利益的损失，赔偿范围需要具体情况具体分析。
本案中，乙信赖甲的要约行为，并为履行合同作了必要的准备。准备了价款必然会丧失一定的利息，同时，还可能丧失与他人订立合同的机会。可认定乙有损失的存在。
⑷要约人的过错与受要约人的损失之间有因果关系
这种因果关系，也就是说，受要约人所受损失的发生是由要约人违反信用出于恶意而导致的。在确定因果关系时，应探求要约人之行为对所发生的损害有无客观可归责之处，以合理地限制其责任范围。
综上所述，此案中，甲的行为符合缔约过失责任的构成要件，故甲应向乙承担缔约过失责任。

【注释】
①崔建远：《新合同法原理与案例评释》（上），吉林大学出版社，1999年，第111页。
②耶林：《罗马私法中过错观念》（1867），转引自王泽鉴：《民法学说与判例研究》（第二册），中国政法大出版社，1998年1月，第150页。

江西省人民政府


江西省公共娱乐场所治安管理办法



　　第一条 为加强公共娱乐场所的治安管理，保障人民群众开展正常的娱乐活动，根据国家有关法律、法规规定，制定本办法。

　　第二条 本办法所称公共娱乐场所是指从事营业性文娱、游乐（艺）和体育等群众性活动的下列场所：

　　（一）文化宫（馆、站）、影剧院、录像放映点；

　　（二）舞厅、咖啡馆、音乐厅（茶座）、夜总会、酒吧、沙龙；

　　（三）游乐（艺）场、桌球室、电子游戏室、公园；

　　（四）体育馆（场）、游泳池、溜冰场；

　　（五）其他应进行治安管理的公共娱乐场所。

　　第三条 公安部门是公共娱乐场所治安的主管部门，负责指导、监督、检查公共娱乐场所治安管理工作。

　　文化、工商行政管理、广播电视、体育、城管和行业主管部门，应密切配合，共同搞好公共娱乐场所的治安管理。

　　第四条 开办公共娱乐场所的单位，按照“谁主管、谁负责”的原则，必须认真落实各项安全措施，固定专人管理，积极维护好治安秩序，依法接受当地公安部门的安全指导、检查和监督。

　　第五条 开办公共娱乐场所，须持上级主管部门的批准文件，经当地县级公安部门审查同意，发给合格证明，再向工商行政管理部门申请登记，经核准领取营业执照后方准开业。

　　公共娱乐场所变更单位名称、地址、法定代表人以及兼并、租赁、分立、歇业、停业或转业，应及时按有关规定向工商行政管理部门办理变更手续，并由单位报当地县级公安部门备案。

　　第六条 非营业性公共娱乐场所临时举办营业性文艺演出或其他娱乐活动时，举办（主办）单位应提前十天持有关证明文件和安全保卫方案，向县以上公安部门提出申请，经审查合格后，方可进行。

　　第七条 开办公共娱乐场所必须符合下列安全条件：

　　（一）建筑物和各项设施坚固安全；

　　（二）消防设备齐全有效，放置得当；

　　（三）出入口和安全门必须和场所总容量相适应，并有明显标志，疏散通道畅通；

　　（四）电器设备符合安全标准，夜间开放，必须有足够的照明设备和应急措施；

　　（五）有与娱乐场所活动性质、规模和治安情况相适应的治安保卫组织和治安保卫人员；

　　（六）其他必要的安全管理制度和措施。

　　第八条 公共娱乐场所应遵守下列规定：

　　（一）按核定人员容量售票，合理安排好场次；

　　（二）使用音响器材，音量应适当，不得妨碍周围单位和居民的正常工作和休息；

　　（三）严禁内容反动、淫秽、荒诞等有损人们身心健康的活动；

　　（四）严禁赌博和变相赌博；

　　（五）任何舞厅（场），均不准雇佣或专设舞伴。未经批准，以内宾为对象的舞会一般不得接待外宾；以外宾为对象的舞会一般不得接待内宾。

　　（六）及时发现和制止违法犯罪活动，将违法犯罪分子扭送公安部门，有现场的，要保护好现场。发生灾害事故和违法犯罪案件时，都要在采取应急措施保护、抢救受害、受伤人员的同时，及时报告公安部门和有关部门。

　　（七）设立免费携带物品寄存和拾物招领处。招领期满三个月无人认领的拾物，应交公安部门按有关规定处理。

　　第九条 参加娱乐活动的公民，应严格遵守场所的各项制度和规定：

　　（一）讲文明、讲礼貌、爱护场内设施和财物，不得干扰他人正常活动；

　　（二）自觉遵守场所内纪律，维护活动秩序；

　　（三）严禁非法携带枪支弹药、管制工具、易燃易爆等危险物品以及其他违禁品进入公共娱乐场所；

　　（四）严禁寻衅滋事、打架斗殴、酗酒闹事、赌博、侮辱妇女等违法犯罪活动；

　　（五）依法接受治安保卫人员的安全检查，服从治安保卫人员指挥。

　　第十条 公安人员对公共娱乐场所进行安全检查时，应主动出示证件，文明执勤，秉公执法，依法办事，发现问题，及时提出整改意见，或下达隐患整改通知书。

　　第十一条 公安部门办理公共娱乐场所审批手续，发给合格证时，可收取必须费用。具体标准和管理办法，由省公安厅会同省物价局制定。

　　第十二条 对违反本办法的单位，由公安部门视其情节轻重，依照国家有关规定，给予罚款，责令停业整顿等处罚。对违反本办法的个人，由公安部门建议其主管部门给予行政处分，或依照《中华人民共和国治安管理处罚条例》和国家其他有关规定给予警告、罚款、拘留、劳动教养等处罚；触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。

　　应给予吊销营业执照处罚的，公安部门可向工商行政管理部门提出建议，工商行政管理部门应积极配合，认真调查处理。

　　第十三条 不服公安部门处罚的单位和个人，可在接到处罚裁决书之日起五日内，向上一级公安部门提出申诉，上级公安部门应在接到申诉后五日内作出复议裁决；不服上级公安部门复议裁决的，可以在接到复议裁决书之日起五日内向当地人民法院提起诉讼。申诉和诉讼期间，应按原裁决执行。本款程序，法律、法规另有规定的除外。

　　不服工商行政管理部门处罚的，按有关法律、法规的规定进行申诉、诉讼。

　　第十四条 本办法自一九九○年五月一日起施行。由省公安厅负责解释。